实务锦囊// 一文梳理公司监事的法律风险

【编者按】前两日推送了公司高管与法定代表东谈主的法律风险，当天肖峰博士带来何讼师的著述，系统梳理公司监事的法律风险，供诸位参考！

【温馨教导】正文整个2800 字，瞻望阅读时期8分钟

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笔据《中华东谈主民共和国公司法（2018修正）》（以下简称“公司法”）及关连法律法例法则，监事（会）系公司的挑升监督机构，亦为保险公司健康开动的遑急组。在公司打算解决经由中，监事有权监督公司的打算景色及董事、高档解决东谈主员的履职情况，与此同期，其亦须履行相应义务、承担关连法律包袱。笔者联结本身的办案经历，并在法律检索的基础上，系统梳理了「监事的产生与任职」、「监事的权利与义务」、「监事的法律风险」、「监事的退出」四大事项，以期对屏幕前的诸位有所裨益。文中如有不及，迎接诸位月旦指正。

第一部分：监事的产生与任职

1.监事（会）的组成

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2.监事怎样产生

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3.监事的任期

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4.监事的任职经验要求（不完全列举）

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第二部分：监事的权利与义务

监事，看成有权监督公司打算景色及董事“懂不懂事”、高管“作不看成”的东谈主员，其享有的权利具体包含哪些呢？在享有权利的同期，其又须承担哪些义务呢？

1.监事（会）的权利（不完全列举）

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2.监事的义务（不完全列举）

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第三部分：监事的法律风险

A.民事包袱情形一：监事专揽其关联关系毁伤公司利益，而产生的抵偿包袱法律依据：

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法则协调：

①公司监事专揽其关联关系毁伤公司利益，主如果指公司监事实施不当关联来往（亦称为“非公允性关联来往”），进而毁伤公司利益的活动。对于“不当关联来往”，不错从以下四个角度赐与协调：

来往主体：即来往主体之间是否存在关联关系；

来往动机：就是否存在不高洁的来往主张或者来往动机；

来往活动：即来往活动是否有失公允或者明显有悖于平素买卖来往法则（如来往价钱是否有失公允，在条约履行经由中加多公司包袱、减免对方包袱等）；

来往收尾：即来往活动是否给公司形成推行赔本或者明显可能发生的赔本。②关联来往是买卖社会中多量存在的来往类型，其不错缩小来往老本、普及来往恶果，且关联来往也并非势必毁伤公司利益。公司法并未统统不容关联来往活动，而是范围前文所述的不当关联来往活动。③笔据《公司法司法讲授五》第1条法则，不当关联来往活动即使依然履行法定门径（如公司线路门径、鼓动表决门径等），也不成豁免该来往活动所产生的法定抵偿包袱，就是否组成“不当关联来往”的中枢判断圭臬并非“是否履行法定门径”，而是要从自制角度（包含本体自制与神色自制）赐与分析判断。情形二：监事扩张公司职务时，违背法律、行政法例或者公司规则法则，给公司形成赔本，而产生的抵偿包袱法律依据：《公司法》第149条：“董事、监事、高档解决东谈主员扩张公司职务时违背法律、行政法例或者公司规则的法则，给公司形成赔本的，应当承担抵偿包袱。”法则协调：监事看成公司的监督解决东谈主员，其在扩张公司职务时，须慑服公司规则及关连法律法则，爱戴公司利益。如监事在扩张公司职务时，违背关连法则，给公司形成赔本机，须向公司承担抵偿包袱，弥补公司的赔本。

情形三：刊行东谈主的监事不履行公开承诺给投资者形成赔本，而产生的抵偿包袱

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情形四：未按照法则线路信息或者信息线路贵府存在格外纪录、误导性述说或者要紧遗漏，以致投资者遭遇赔本，刊行东谈主的监事对此存在症结，而产生的连带抵偿包袱

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B.范围或惩责循序情形五：监事违背古道勤勉义务以致场所企业歇业的，在一按时限内不得担任任何企业的董事、监事、高档解决东谈主员法律依据：《中华东谈主民共和国企业歇业法》第125条：“企业董事、监事或者高档解决东谈主员违背古道义务、勤勉义务，以致场所企业歇业的，照章承担民事包袱。有前款法则情形的东谈主员，自歇业门径闭幕之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高档解决东谈主员。”法则协调：对公司的古道和勤勉义务是监事的法界说务。如监事曾因违背古道勤勉义务以致场所企业歇业，后来续是否会尽责赤忱地监督公司打算等存在较大的疑问，为退守再次出现不尽责尽责的情形出现、爱戴商场来往的安全性，在一按时限内，其不得再担任任何企业的董事、监事、高档解决东谈主员。C.行政包袱情形六：因单元违背行业（如证券业、基金业等）非常他关连法律法例，其监事可能被处以告戒、责令改正、罚金等行政处罚循序法律依据：（不完全列举）

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法则协调：单元在登记建立、打算解决、计帐刊出经由中，应当慑服关连法律法例。如单元未按照法则履行关连义务，监事看成单元打算景色的监督主体，亦有可能被关连部门处以行政处罚。监事是否需因单元的活动承担行政包袱，需要联结单元实施的具体活动及关连法律法例赐与深信。情形七：监事看成计帐组成员，从事违背计帐义务活动，其会被处以责令退还公司财产、充公犯警所得、罚金等行政处罚循序法律依据：

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法则协调：如果监事看成计帐组成员，其应当照章开展计帐责任。如果监事在计帐经由中销耗权益，为我方谋取私利，其会被公司登记机关处以责令退还公司财产、充公犯警所得、罚金等行政处罚循序。D.责罚情形八：监事违背古道勤勉义务，实施严重毁伤公司利益活动，违背《中华东谈主民共和国刑法》（以下简称“刑法”）法则而甘愿担的责罚法律依据：（仅部分列举）

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第四部分：监事的退出

前文已述，在公司打算解决经由中，监事不可或缺，其在监督公司打算解决经由中享有诸多权利，但与此同期，其亦须承担相应的法律义务与法律包袱。如现任监事但愿从该职位中退出，怎样退出约略成为进一步需参谋的问题。思了解监事怎样退出，最初需了解监事与公司之间组成何种法律关系？1.监事与公司之间的关系

前文已述，监事的产生形态主要包含三种：

①非员工代表监事：由鼓动（大）会选举产生；

②员工代表监事：由公司员工代表大会、员工大会或者其他神色民主选举产生；

③国有独资公司之非员工代表监事：由国有财富监督解决机构拜托。对于非员工监事来说，不管是选举照旧拜托，司法实践中多量以为，监事与公司之间的关系肖似于“非员工董事与公司”之间的关系，即寄予关系，即肖似于“依鼓动会的选任方案和董事同意任职而树立条约法上的寄予条约”[1]。对于员工监事来说，其成为监事候选东谈主选的前提条目之一为“本公司员工”，故监事与公司之间所形成的法律关系显而易见，即就业关系。2.监事退出的形态

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结语

法律法则棋布星陈，实践情形迥异万分，对法律的协调也存在互异。本文仅为笔者联结本身教训，并在法律检索的基础上，对公司监事的权利、义务与法律风险进行的空洞挂牵，以期对诸位在实务之中处理肖似事项有所裨益。以上仅为笔者的个东谈主倡导，供民众调换参考。文中如有不及之处或民众有任何问题，迎接与笔者一齐参谋调换。[1] 最高手民法院民二庭关连追究东谈主就《对于适用<中华东谈主民共和国公司法>多少问题的法则（五）》答记者问本站仅提供存储服务，系数内容均由用户发布，如发现存害或侵权内容，请点击举报。